Внешнеторговый контракт: особенности законодательства России



За последние несколько лет значительно активизировалась торговля с российскими компаниями как самостоятельными субъектами внешнеэкономической деятельности. Данная тенденция получила распространение по многим причинам, в том числе из-за постепенной либерализации экономических процессов внутри России. В результате, с каждым годом увеличивается число российских организаций, желающих напрямую вести бизнес с иностранными компаниями. Страны Прибалтики, в их числе и Латвия – не исключение. Постоянно нарастающий взаимный интерес между латвийскими коммерсантами и российскими бизнесменами, зачастую продиктован вполне объяснимой объективной причиной – взаимной выгодой. Это приводит к возникновению все новых и новых контактов, которые имеют обыкновение обретать форму внешнеторгового договора – контракта. С учетом неоднозначности представления у иностранного предпринимателя о системе правового регулирования внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации, мы постараемся в настоящей и последующих публикациях обозначить некоторые аспекты оформления внешнеторговых сделок с российскими контрагентами, позволяющие избежать негативных последствий в будущем.

Контракт – это общепринятый международный термин, обозначающий сделку между двумя или несколькими хозяйствующими субъектами иностранных государств. В международном частном праве, в прочем, как и в законодательстве Российской Федерации, не существует обязательных требований к наименованию той или иной сделки. Это может быть как, собственное, контракт, так и соглашение, договор, протокол или иное название. Главное – это содержание, из которого должно явствовать намерение сторон, в данном случае разных государств, об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В международной торговле встречаются некоторые виды договоров, которые имеют свои особенности в оформлении и исполнении из-за специфичности ими регулируемых отношение, такие как договор фрахтования морского транспорта, договор страхование груза по внешнеэкономическому контракту или агентские (консигнационные) соглашения. Самым же распространенным видом договора является внешнеэкономический договор купли-продажи. Вот об особенностях его оформления, когда покупателем или продавцом выступает российская компания, мы и поговорим.

Традиционно каждый контракт содержит в себе определенный разделы, отражающие суть сделки: преамбула, предмет сделки, цена договора, права и обязанности сторон, порядок оплаты, ответственность сторон, форс-мажор, претензии (рекламации), арбитражные оговорки, вступление в силу и срок действия, адреса и реквизиты сторон.

В преамбуле указывается кто, где, когда и на каких условиях заключает сделку. Если, например, забыть поставить дату, то в последствии могут возникнуть проблемы со сроком исполнения обязательств. Неуказание места заключения контракта может повлечь сложности с определением применимого права. Не лишним будет присвоить контракту номер, так как при оформлении товаросопроводительных документов или при оформлении на российской таможне, могут возникнуть недоразумения с идентификацией документов. Неточности в указании наименование (фирмы) организации, несоответствие ее учредительным документам, повлечет ошибки при оформлении паспортов сделок, платежных, таможенных, отгрузочных, транспортных и иных документов, что неминуемо повлечет задержку по отправке или получению товара, а может вызвать и проблемы при доказывании своей добросовестности в ходе претензионной работы или при разбирательстве в арбитраже.

В настоящее время, в России юридические лица могут действовать в таких организационно-правовых формах, как открытые или закрытые акционерные общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, полные товарищества или коммандитные товарищества, производственные кооперативы и некоторые другие. Организации в форме АООТ, АОЗТ, ТОО или ИЧП подлежали перерегистрации в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах» и ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» с соответствующими изменениями и дополнениями. С 1 июля 2002 года в России принят новый порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, по которому все организации обязаны были, в срок до 01.01.2003 года, привести в соответствие с действующим законодательством свои учредительные документы и пройти перерегистрацию, иначе такое юридическое лицо подлежит ликвидации в судебном порядке. Так что, прежде чем заключить контракт с каким-нибудь ОАО или ООО, было бы не лишним проверить его юридический статус.

Не стоит упускать из виду такой не маловажный вопрос, как полномочия руководителя. Зачастую собственником предприятия ограничиваются полномочия первого руководителя. Эти ограничения часто касаются суммы сделок, которые может заключать президент или генеральный директор, характера сделок: сделок с недвижимостью, внешнеэкономических сделок, сделок с аффилированными лицами. В этих случаях требуется выполнить ряд формальностей (утверждение сделки Общим собранием акционеров или учредителей, Советом Директоров или Правлением), обозначенных в учредительных документах. Невыполнение таких условий, может повлечь иск в суд о признании такой сделки недействительной, со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Не стоит забывать о том, что в России некоторые виды деятельности подлежат лицензированию. Если сделка заключена с организацией, не имеющей (аннулированной) лицензии, например, таможенного брокера или на переработку (транспортировка) нефти, газа или продуктов их переработки, то сделка считается недействительной, а деятельность руководителя такого юридического лица содержит признаки состава преступления, предусмотренного ст. 171 Уголовного кодекса РФ «Незаконное предпринимательство».

Таким образом, несмотря на небольшой объем преамбулы в тексте контракта, нельзя недооценивать значение каждого слова в нем, а те ошибки, о которых речь шла выше – далеко не полный перечень.

Ключевой раздел каждого контракта – это предмет сделки. Здесь следует грамотно и подробно излагать суть сделки, не допуская двусмысленности. В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса РФ, договор, в том числе внешнеэкономический контракт, считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. К таковым относится условия о предмете договора, условия, которые в законе названные как таковые, например, при купле-продаже – это наименование и количество товара (ст. 455 ГК РФ), и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут заключать договор, в котором содержаться элементы различных договоров (смешанный договора), например, купли-продажи и хранения. В этом случае на взаимоотношения по такой сделке будут распространяться условия Гражданского кодекса, регулирующие отдельно каждый из видов договоров, если стороны не договорились иначе. Существенным условием договора поставки является срок. Если стороны не предусмотрели срок, в течение которого будут производиться отгрузки, договор считается не заключенным (ст. 506 ГК РФ).

Цена договора, тем более в сделке по купле-продаже, является необходимым атрибутом. Зачастую, в международных контрактах, когда речь идет о поставках по одному контракту нескольких партий в течение определенного количества времени, стороны объективно не могут указать точную цену из-за постоянного колебания цен и меняющейся конъюнктуры рынка, макроэкономических показателей (инфляция или девальвация национальных валют) или иных причин. В этих случаях контрагентам стоит максимально точно описать порядок формирования и определения цены на каждую партию в валюте платежа за единицу товара. Иначе не избежать разногласий по размерам оплаты за товар. На практике стороны заключают дополнительное приложение к контракту, где оговаривается цена на отдельную поставку (отгрузку), что является приемлемым при внешней торговле. Точное определение цены товара, также необходимо при таможенном оформлении, так как на основании ее исчисляется таможенная пошлина на российской границе и налог на добавленную стоимость (при импорте в Россию). Все же, если стороны прямо или косвенно не установили в контракте цену или не предусмотрели порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли (ст. 55 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров. Вена, 1980 год).

Одним из потенциально конфликтных разделов контракта являются условия о правах и обязанностях сторон. Следует отметить, что отношения по внешнеторговому контракту – это свободные хозяйственные отношения, которые зачастую подпадают под действие коллизионных норм, когда каждая из договаривающихся сторон вполне добросовестно считает, что необходимо руководствоваться норма национального права при выполнении условий контракта. Такая ситуация особенно актуальна, если стороны не предусмотрели какое право им следует применять при исполнении контракта или из текста договора нельзя сделать об этом однозначный вывод. Как правило, это приводит к взаимонепониманию и убыткам, поэтому сторонам следует, как можно точно описать в данном разделе кто, что и как должен выполнять.

В международном праве существует документ, который призван упростить жизнь субъектов внешнеэкономической деятельности. Речь идет о своде международных правил толкования торговых терминов (Official rules for the interpretation of trade terms - «INCOTERMS»). Ссылка на Инкотермс в условиях поставки позволяет четко определить права и обязанности сторон и снижает риск юридических конфликтов. Такая простая формулировка, как, например, FOB Санкт-Петербург, четко определяет, кто обязан обеспечить погрузку и фрахтования судна, кто обязан застраховать груз, в какой момент переходит право собственности на товар и риск его случайной гибели, кто обеспечивает соблюдение таможенных формальностей в стране экспортера и импортера и многое другое. Основное, на что следует сторонам обратить внимание при использовании международных терминов, это ссылка в тексте контракта, какую именно редакцию Инкотрермс они используют при исполнении договора, так как с момента возникновения в 1936 году, свод правил претерпевал неоднократные изменения и дополнения, последнее - в 2000 году.

Порядком оплаты стороны определяют способ передачи денег. В соответствии с российским законодательством – это может быть как банковский перевод, так и расчеты по аккредитиву или инкассо. Закон допускает также оплату чеком, а при определенных обстоятельствах – наличными деньгами, например, во взаимоотношениях с физическими лицами, которые имеют государством зарегистрированный статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица. Индивидуальные предприниматели в России имеют право наряду с юридическими лицами вести внешнеэкономическую деятельность на общих основаниях.

Традиционным и часто применяемым способом платежа является банковский перевод. Такой способ самый быстрый и дешевый, но предполагает наличие определенных доверительных отношений между сторонами по контракту. Когда есть смысл подстраховаться, стороны избирают аккредитивную форму расчетов. В основном расчеты производятся путем открытия в уполномоченных банках торгующих стран, имеющих корреспондентские отношения, неделимого безотзывного аккредитива. После исполнения условий контракта, продавец предоставляет в исполняющий банк в подтверждение выполнения условий аккредитива необходимые документы, например, оригиналы товаросопроводительных и грузовых документов (коносамент, инвойс, спецификацию, манифест, каргоплан), после чего исполняющий банк переводит деньги. При составлении контракта, сторонам следует указать, кто несет банковские расходы по исполнению контракта, так как это позволит избежать недоразумений из-за разницы перечисленной и полученной суммы, когда банк возьмет комиссию за перевод или обслуживание аккредитива из суммы оплаты. Это актуально как для ясности между сторонами, так и во взаимоотношении с органами валютного контроля России. Недополучение валютной выручки даже в небольшом объеме по внешнеторговому контракту, может обернуться для российского контрагента серьезными административными санкциями.

Особое значение следует предать бартерным и зачетным операциям по внешнеторговому контракту. При бартере, следует учитывать, что бы было документально подтверждение стоимостной эквивалентности взаимно передаваемых товаров или услуг, иначе это может привести к лишним таможенным расходам на российской границе, а в худшем случае – к признанию подобной сделки недействительной по признаку мнимости. При зачете встречных требований не следует ограничиваться составление только акта сверки и соглашение о взаимозачете. Во время арбитражного разбирательства, суд проверяет природу каждого обязательства и подвергает исследованию все операции на основании первичной документации (договоры, приложения, счета или инвосы, накладные, транспортные и иных документы). Поэтому, если стороны подписали соглашение о том, что в оплату по контракту погашен ранее возникший долг между теми же лицами по другому обязательству, притом что этот долг не обеспечен документально или неправильно оформлен, в суде такой документ может быть не принят в подтверждение оплаты за товар (в подтверждение возникновения права собственности или в подтверждение добросовестности стороны) по причине его недостаточности как доказательства.

Существенным моментов при исполнении контракта является также то, что для любых сделок, в том числе промежуточных соглашений, необходима как минимум простая письменная форма, иначе в суде не будут приняты доказательства о фактах, на основании телефонных переговоров или свидетельских показаний.

Раздел об ответственности сторон должен, по возможности, содержать меры экономического наказания в случае не исполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом своих обязательств по контракту. Гражданский кодекс России определяет некоторые виды обеспечения исполнения обязательств, к которым относит неустойку, залог, задаток, удержание товара, поручительство и банковскую гарантию. Данный перечень не является закрытым, и на практике стороны, особенно во внешней торговле, могут применять другие виды обеспечения, например, товарную неустойку, когда вместо денег, виновная стороны обязана передать определенное количество товара или оказать определенные услуги.

Наиболее распространенным видом ответственности является неустойка, которая взыскивается в виде пени или штрафа в процентах от неисполненного денежного обязательства. Сторонам по сделке следует учитывать зависимость подлежащей уплате неустойки по отношению к возникшим убыткам из-за неисполнения обязательств. Если в договоре или законе не установлено иное, то неустойка носит зачетный характер, то есть убытки (реальный ущерб и упущенная выгода) возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Стороны могут предусмотреть в контракте штрафную неустойку. В этом случае помину уплаты процентов, виновная сторона возмещает убытки в полном размере. Закон предусматривает возможность применения альтернативной неустойки, когда сторона, в отношении которой нарушено обязательство, по своему выбору взыскивает либо неустойку, либо убытки. Также может применяться компенсационная неустойка. Когда уплата процентов, освобождает виновную сторону от возмещения каких-либо убытков. Важно отметить, что в соответствии с Гражданским кодексом РФ, уплата неустойки не освобождает от исполнения обязательства в натуре (ст. 396 ГК РФ).

Если стороны не предусмотрели ответственность за нарушение условий контракта, но избрали в качестве применимого права законодательство Российской Федерации, или российский суд при рассмотрении спора по контракту придет к выводу о необходимости применения национального права России, с виновной стороны могут быть взысканы проценты за незаконное пользование чужими денежными средствами исходя из учетной ставки банковского процента в месте нахождения кредитора (ст. 395 ГК РФ). Сторонам также следует учесть, что суд, выявив явную несоразмерность взыскиваемых процентов последствиям нарушения обязательства, вправе снизить установленную контрактом неустойку (ст. 333 ГК РФ). Если контрактом не установлено иное, то в соответствии со статьей 319 ГК РФ, устанавливается следующая очередность погашения требований по денежному обязательству, если уплаченная сумма недостаточна для погашения всего долга: в первую очередь погашаются издержки кредитора по получения долга, затем – проценты, а в оставшейся части – основная сумма долга.

Форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы предполагают освобождение сторон от ответственности в случае неисполнения условий контракта по причине их наступления. Национальное право различных стран по-разному трактует этот вопрос, в частности какие обстоятельства следует относить в форс-мажорным, какой порядок уведомления сторон об их наступлении. Обычно стороны стараются максимально перечислить те обстоятельства, с наступлением которых они освобождают друг друга от ответственности, однако законодательство России, в силу императивности статьи 401 ГК РФ, не относит к обстоятельствам непреодолимой силы, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Стороны, пользуясь принципом автономности воли при составлении контракта, могут просто указать в нем, что оговорка об обстоятельствах непреодолимой силы Международной торговой палаты или Положение о порядке освидетельствования ТПП РФ обстоятельств форс-мажора (от 30 сентября 1994 года) являются неотъемлемой частью контракта. В этом случае вопрос форс-мажора будет регулироваться указанными нормативными актами.
Очень важный раздел любого контракта, в котором содержится порядок разрешения споров – это арбитражная оговорка. Разрешение споров может осуществляться государственными судебными органами (в частности, в России - арбитражными судами) и третейскими судами.

Третейские суды - это негосударственные органы, предназначенные для альтернативного разрешения споров. Различают как постоянные (институциональные) третейские суды, так и суды ad hoc - органы, которые могут сформировать сами стороны по сделке для разрешения конкретного спора. Ко второму способу участники внешнеэкономической деятельности прибегают редко, поскольку здесь требуется определить арбитра (арбитров) - лица, уполномоченного рассматривать спор и выносить по нему решения; процедуру разрешения спора и многое другое.

Поэтому наиболее приемлемый способ разрешения споров - это выбор институционального третейского суда. Каждый из них действует на основании регламента - документа, в котором урегулированы, как правило, все вопросы, связанные с порядком рассмотрения споров. В настоящее время практически в каждой стране учреждены такие специализированные органы, в членстве которых состоят опытные специалисты, где выработана многолетняя практика разрешения споров по тому или иному вопросу. Наиболее известные из них - Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма, Лондонский международный третейский суд и мн. др. В России – это Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС при ТПП РФ), Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.

Если стороны договорились о том или ином третейском суде, который будет рассматривать возникший спор, в договор желательно включить арбитражную оговорку в той редакции, которую рекомендует именно этот третейский суд в своих актах. В частности, МКАС при ТПП РФ рекомендует следующую редакцию оговорки: “Все споры, разногласия и требования, возникающие либо могущие в будущем возникнуть из настоящего договора либо в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, ненадлежащего исполнения либо иного нарушения, прекращения или недействительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом”. При этом, как указывалось выше, помимо точного указания избранного институционального органа, оснований рассмотрения спора, немаловажно предусмотреть и право (законодательство) страны, в соответствии с которым будет рассматриваться спор.

Нередко в договорах между российскими участниками внешнеэкономической деятельности и зарубежными контрагентами можно встретить условие о том, что возникшие споры будут рассматриваться в государственном органе - Арбитражном суде РФ в соответствии с российским законодательством, что вполне допустимо, поскольку статья 247 АПК РФ не исключает из подведомственности Арбитражного суда споры с участием иностранных, международных организаций и совместных предприятий, а в некоторых случаях, прямо указывает на необходимость рассмотреия спора в государственном суде в соответствии с российским законодательством, например когда речь идет о спорах с недвижимостью, расположенной на территории РФ (ст. 248 АПК РФ и ст. 1213 Гражданского кодекса РФ).

Если стороны не предусмотрели в контракте какое право подледит применению, то на основании законодательства РФ, если суд принимает к производству дело между сторонами по внешнеэкономическому контракту, примяняется право той страны, с которой договор наиболее тесно связан, например, при сделках купли-продажи, если в ней не установлено иное или обратное не вытекает из существа обязательства, применяется право страны продавца.

Раздел реквизиты и подписи сторон должен содержать полное наименование и адреса сторон по контракту в соответствии с их учредительными документами. Печать не является обязательным атрибутом, но на практике заключение контракта принято скреплять печатями сторон, на которых указывается наименование, организационная форма и место нахождения стороны. Контракт, на котором стоит одна лишь печать, не считается заключенным, поскольку для этого необходимо волеизъявление уполномоченного лица, котрое выражается в форме подписи.

Предложенная тема не ограничивается изложенным в настоящей статье. Можно отдельно и подробно говорить о порядке приема товаров по контракту и о порядке ведения рекламационной (претензионной) работы, а также о гарантиях на продукцию, порядке урегулирования порчи товара с перевозчиком (морской протест или коммерческий акт) и многих других аспектах, которые не нашли отражения выше из-за ограниченности рамок настоящей публикации. Но, придерживаясь приверженности на развитие нового направления по юридическому обслуживанию отечественного бизнеса, участвующего в междунарожной торговле с Россией, компания “INLAT PLUS” намерена и в будущем освещать эти и другие актуальные вопросы, в том числе налогообложение, таможенное право, в том числе меры нетарифного регулирвание внешнеэкономическое деятельности (сертификация, стандартизация) на территории Российской Федерации.





По материалам Юридического Бюро "INLAT PLUS"